【关键词】

 刑事 故意伤害罪 正当防卫 防卫过当 准备工具防卫 准备工具斗殴

【基本案情】

 被告人杨某伟系被告人杨某平胞弟，住处相邻。2016年2月28日中午1时许，杨某伟、杨某平坐在杨某平家门前聊天，因杨某平摸了经过其身边的一条狼狗而遭到狗的主人彭某明（殁年45岁）指责，兄弟二人与彭某明发生口角。

 彭某明扬言要找人报复，杨某伟即回应“那你来打啊”，后彭某明离开。杨某伟返回住所将一把单刃尖刀、一把折叠刀藏于身上。十分钟后，彭某明返回上述地点，其邀约的黄某、熊某强、王某持洋镐把跟在身后十余米。彭某明手指坐在自家门口的杨某平，杨某平未予理睬。彭某明接着走向杨某伟家门口，击打杨某伟面部一拳，杨某伟即持单刃尖刀刺向彭某明的胸、腹部，黄某、熊某强、王某见状持洋镐把冲过去对杨某伟进行围殴，彭某明从熊某强处夺过洋镐把对杨某伟进行殴打，双方打斗至杨某伟家门外的马路边。熊某强拳击，彭某明、黄某、王某持洋镐把，四人继续围殴杨某伟，致其头部流血倒地。彭某明持洋镐把殴打杨某伟，洋镐把被打断，彭某明失去平衡倒地。杨某平见杨某伟被打倒在地，便从家中取来一把双刃尖刀，冲向刚从地上站起来的彭某明，朝其胸部捅刺。杨某平刺第二刀时，彭某明用左臂抵挡。后彭某明受伤逃离，杨某平持刀追撵并将刀扔向彭某明未中，该刀掉落在地。黄某、熊某强、王某持洋镐把追打杨某平，杨某平捡起该刀边退边还击，杨某伟亦持随身携带的一把折叠刀参与还击。随后黄某、熊某强、王某逃离现场。经法医鉴定，被害人彭某明身有七处刀伤，且其系被他人以单刃锐器刺伤胸腹部造成胃破裂、肝破裂、血气胸致急性失血性休克死亡。另杨某伟、黄某、熊某强均受轻微伤。

 湖北省武汉市武昌区人民法院于2017年2月7日作出（2016）鄂0106刑初903号刑事附带民事判决：被告人杨某伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年；被告人杨某平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年；被告人杨某伟、杨某平共同赔偿附带民事诉讼原告人彭某斌、胡某梅经济损失共计人民币564680元。宣判后，附带民事诉讼原告人彭某斌、胡某梅及被告人杨某伟、杨某平均提出上诉。

 湖北省武汉市中级人民法院于2017年6月20日作出（2017）鄂01刑终331号刑事裁定：撤销原判，发回重审。湖北省武汉市武昌区人民法院依法另行组成合议庭进行审理，在审理期间，原审附带民事诉讼原告人彭某斌、胡某梅撤回附带民事诉讼，予以准许，并于2018年5月8日作出（2017）鄂0106刑初804号刑事判决：被告人杨某伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年；被告人杨某平犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年。宣判后，杨某伟、杨某平提出上诉。湖北省武汉市中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）鄂01刑终698号刑事判决，以故意伤害罪判处被告人杨某伟有期徒刑四年，并宣告被告人杨某平无罪。

 判决已发生法律效力。

【裁判理由】

 本案的争议焦点有二：一是杨某平的行为是否成立正当防卫；二是杨某伟、杨某平与彭某明因琐事发生争执、冲突引发打斗，杨某伟一方事先准备工具，其行为究竟是防卫行为还是相互斗殴。

 首先，正当防卫必须出于免受不法侵害的正当动机。《中华人民共和国刑法》第二十条第一款规定，“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”可见，正当防卫的意图既包括使本人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，也包括使国家、公共利益或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。

 本案中，彭某明返回现场用手指向杨某平，面对挑衅，杨某平未予理会。彭某明与杨某伟发生打斗时，杨某平仍未参与。彭某明等四人持洋镐把围殴杨某伟并将其打倒在地，致其头部流血，双方力量明显悬殊，此时杨某平持刀刺向彭某明。杨某平的行为是为了制止杨某伟正在遭受的严重不法侵害，符合正当防卫的意图条件。彭某明被刺后逃离，黄某等人对杨某伟的攻击并未停止，杨某平继续追赶彭某明的行为应当认定为正当防卫。

 其次，关于准备工具防卫与准备工具斗殴的界分。本案中，彭某明与杨某伟兄弟二人并不相识，突发口角，彭某明扬言要找人报复时，杨某伟回应“那你来打啊”，该回应不能认定杨某伟系与彭某明相约打斗。为防卫可能发生的不法侵害，准备防卫工具的，不必然影响正当防卫的认定。杨某伟在彭某明出言挑衅，并扬言报复后，准备刀具系出于防卫目的。彭某明带人持械返回现场，冲至杨某伟家门口拳击其面部，杨某伟才持刀刺向彭某明胸腹部，该行为是为了制止正在进行的不法侵害，应当认定为防卫行为。

 再次，关于防卫过当的认定。《中华人民共和国刑法》第二十条第二款规定，“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”本案中，彭某明空手击打杨某伟面部，杨某伟此时并非面临严重的不法侵害，却持刀捅刺彭某明胸、腹部等要害部位，杨某伟的防卫行为明显超过必要限度。杨某伟的防卫行为并非制止彭某明空手击打的不法侵害所必需，从损害后果看，彭某明要害部位多处致命刀伤系杨某伟所致，是其死亡的主要原因，杨某伟的防卫行为明显超过必要限度造成重大损害，属于防卫过当，构成故意伤害罪。具体而言，杨某伟对防卫行为明显超过必要限度造成重大损害主观上持故意，但对于造成死亡结果系过失，故对其防卫过当行为应当以故意伤害致人死亡作出评价。杨某伟的防卫行为过当，且具有自首情节，对其减轻处罚，应当在三年以上十年以下有期徒刑的幅度内裁量刑罚。

 综上，法院以故意伤害罪判处被告人杨某伟有期徒刑四年，并宣告被告人杨某平无罪。

【裁判要旨】

 正当防卫必须具有免受不法侵害的正当动机，其行为在实践中也可能表现为双方相互打斗，具有互殴的形式与外观。认定相互打斗中的行为是否构成正当防卫，需妥当界分准备工具防卫与准备工具斗殴，二者界分的关键在于考察行为人的动机是防卫还是斗殴。

【关联索引】

 《中华人民共和国刑法》第20条

 一审：湖北省武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106刑初903号刑事附带民事判决（2017年2月7日）

 二审：湖北省武汉市中级人民法院（2017）鄂01刑终331号刑事裁定（2017年6月20日）

 重审一审：湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106刑初804号刑事判决（2018年5月8日）

 重审二审：湖北省武汉市中级人民法院（2018）鄂01刑终698号刑事判决（2018年12月19日）